一、案例引入：

2023年10月11日，A公司申报出口一票货物，申报品名为红外镜片，申报税号为9001909090，申报数量为70套，申报总价为33191.27美元。经查，涉案货物70套红外镜片的主要成分为氧化锗（含量 96.1%），属于商务部、海关总署发布2023年第23号（关于对镓、锗相关物项实施出口管制的公告）（以下简称23号公告）列明的锗相关管制物项，在申报出口时需提供《两用物项和技术出口许可证》。经计核，涉案货物完税价格为 72412.52元人民币。海关认为当事人的上述行为已构成进出口货物申报不实，影响国家许可证件管理的违法行为。

二、我国关于镓、锗相关物项的管制政策

第23号公告对满足规定的镓、锗相关物项进行出口管制，具体如下：

  一、满足以下特性的物项，未经许可，不得出口：

（一）镓相关物项。

　　1.金属镓（单质）（参考海关商品编号：8110929010、8112929090、8112999000）。

　　2.氮化镓（包括但不限于晶片、粉末、碎料等形态）（参考海关商品编号：2850001901、3818009001、3825690001）。

　　3.氧化镓（包括但不限于多晶、单晶、晶片、外延片、粉末、碎料等形态）（参考海关商品编号：2825909001、3818009002、3825690002）。

　　4.磷化镓（包括但不限于多晶、单晶、晶片、外延片等形态）（参考海关商品编号：2853904030、3818009003、3825690003）。

　　5.砷化镓（包括但不限于多晶、单晶、晶片、外延片、粉末、碎料等形态）（参考海关商品编号：2853909026、3818009004、3825690004）。

　　6.铟镓砷（参考海关商品编号：2853909028、3818009005、3825690005）。

　　7.硒化镓（包括但不限于多晶、单晶、晶片、外延片、粉末、碎料等形态）（参考海关商品编号：2842909024、3818009006、3825690006）。

　　8.锑化镓（包括但不限于多晶、单晶、晶片、外延片、粉末、碎料等形态）（参考海关商品编号：2853909029、3818009007、3825690007）。

　　（二）锗相关物项。

　　1.金属锗（单质，包括但不限于晶体、粉末、碎料等形态）（参考海关商品编号：8112921010、8112921090、8112991000）。

　　2.区熔锗锭（参考海关商品编号：8112921090）。

　　3.磷锗锌（包括但不限于晶体、粉末、碎料等形态）（参考海关商品编号：2853904040、3818009008、3825690008）。

　　4.锗外延生长衬底（参考海关商品编号：8112921090）。

　　5.二氧化锗（参考海关商品编号：2825600002、3818009009、3825690009）。

　　6.四氯化锗（参考海关商品编号：2827399001、3818009010、3825690010）。

可以看出上述管制的镓、锗相关物项不仅仅包括单质还包括其化合物或制成品。还包括其化合物，特定物项还特别囊括其所有形态（例如，包括但不限于晶体、粉末、碎料等形态）。

三、案例评析

以案例中的红外镜片为例，其申报的商品编码是9001909090，品目9001未列名的其他光学元件，其申报要素要求如下，要求申报材质。

（一）商品编码能否作为出口管制的判断依据

第23号公告列出了相关受管制物项的海关商品编码，但明确提到海关商品编码仅供“参考”，而不是说只有符合商品编码的物项才受到出口管制，当然也不是说只要归入该商品编码的就属于管制范围。要求根据拟出口物项的具体特性判断是否属于管制范围。就比如案例中的红外镜片，就要求分析其材质的成分含量才能发现其主要成分为氧化锗，属于管制的范畴。

《两用物项和技术进出口许可证管理目录》的备注解释中也说明，《两用物项和技术进出口许可证管理目录》中商品范围以商品名称及描述为准，海关商品编号仅供通关申报参考。附件的说明中也表述“进出口本目录的物项和技术，不论该物项和技术是否在本目录中列明海关商品编号，均应依法办理两用物项和技术进出口许可证”。综合来看，海关商品编码是判断某一产品是否属于进出口管制范畴的重要依据，如果拟出口货物的海关商品编码属于《两用物项和技术进出口许可证管理目录》或者管制公告列举的范围，则一般认为物项将落入管制物项范围。如果拟出口货物的商品编码不属于《两用物项和技术进出口许可证管理目录》或者管制公告列举的范围，但该产品的成分、含量或者参数存在管制的成分或管制要素时，则更要小心判断，必要时可就拟出口货物是否属于出口管制的范围向商务部征求意见。最新公布的《两用物项出口管制条例》就提出建立两用物项出口管制专家咨询机制，为两用物项出口管制工作提供咨询意见。

（二）是否所有包含管制物项的产品均将受到出口管制？

由于镓、锗是半导体、新能源等行业广泛应用的关键原材料，考虑到半导体产业链的复杂性，相关下游企业可能会担心本次针对镓、锗的出口管制可能会影响使用镓、锗作为原材料的晶圆或电子元器件的出口，对于是否所有包含管制物项的下游产品也会属于管制范围，或者是否存在含量或比例的要求？目前来看，23号公告（关于对镓、锗相关物项实施出口管制的公告）主要还是针对金属原材料层面限制镓、锗相关物项的出口。如果镓、锗相关物项通过正常的生产环节被并入其他物项中，作为拟出口物项的一部分出口，则拟出口物项整体不一定会作为进出口管制范围的。目前针对镓、锗相关物项的管制政策中也没有针对含量、成分比例等提出要求。

（三）即将实施的《两用物项出口管制清单》能否作为出口管制的判断依据

《两用物项出口管制清单》与《两用物项出口管制条例》配套实施，作为出口经营者申请相关物项出口许可，以及商务部等部门实施行政许可和监督执法的重要依据。目前《两用物项出口管制清单》中对镓、锗相关受管制物项的列举如下，也就是说，日后对于某一物项是否属于进出口管制范畴的判断，并不再局限于商品编码的判断，而是在于该物项管制编码的判断。例如上述案例中红外镜片为例，则在于判断其管制编码是否为3C002。

 四、商品归类申报不实影响出口管制的后果

商品归类申报问题不容忽视，尤其是针对许可证管理。一旦出现认定企业存在商品归类申报不实，轻则会因申报不实影响许可证管理，从而进行行政处罚。根据《中华人民共和国海关行政处罚实施条例》第十五条的规定，进出口货物的品名、税则号列未申报或者申报不实的，影响国家许可证件管理的，处货物价值5%以上30%以下罚款。

如果企业在进出口过程中存在伪报品名、隐瞒商品真实信息、修改参数、成分、夹藏等方式，企图逃避海关监管，逃避许可证要求的，严重者则可能构成走私犯罪，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2014〕10号）第二十一条的规定，未经许可进出口国家限制进出口的货物、物品，构成犯罪的，以走私国家禁止进出口的货物、物品罪等罪名定罪处罚；偷逃应缴税额，同时又构成走私普通货物、物品罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。取得许可，但超过许可数量进出口国家限制进出口的货物、物品，以走私普通货物、物品罪定罪处罚。租用、借用或者使用购买的他人许可证，进出口国家限制进出口的货物、物品的，以走私国家禁止进出口的货物、物品罪等罪名定罪处罚；偷逃应缴税额，同时又构成走私普通货物、物品罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。尽管上述规定存在不同的理解，甚至受到质疑，但是对于进出口企业来说，面临的风险是巨大的。