近日，团队接到一起二审案件的咨询，本案系由商品归类申报错误引发的刑事案件，当事人一审被判了10年，目前上诉中。笔者诧异，在一个认为自己税号申报正确的案件中，是如何定性为走私行为的。当然，在没有深入介入案件的情况下，没有太多的发言权。

笔者是在2020年加入兰迪海关法律服务团队，职业年限虽短，但因专业化道路，也办理或参与办理了大大小小近百起走私案件，相信单就走私案件，在数量上已经超过了大多数律师同行。目前，团队遇到了好几起奇奇怪怪的案件，一些明显不构成走私行为的，但最后都以走私犯罪论处。其中大多是因为前期应对不当引发的，借此之际，笔者分享一些走私案件办理的看法和经验，以供探讨。

一、侦查阶段，律师的工作是厘清事实、还原事实，是否取保候审与是否申请无关

别简单申请取保，是否能够取保候审与你律师、家属是否申请没有关系，主要还是看是否达到法定取保候审的条件。

前段时间有走私案件家属咨询，得知拘留10天就让律师递交了取保申请，后被驳回。询问家属取保的理由是什么，无非是家有老人、小孩、身患疾病。想说，这些理由公安机关天天都会面对，在案件事实、取保理由都没搞清楚的情况下，贸然申请取保真的会起到反效果。

律师理解当事人及当事人家属的心情，争取自由是结果，并非过程。在侦查阶段，特别是当事人被羁押的初期，其头脑一般是极其混乱的，律师的作用就是在稳定其情绪的同时，帮助其厘清事实、还原事实，防止案件在没有事实和证据支持的情况下扩大，并且要让其知晓其所做行为的法律后果，做到心中有底、心中有数，来更好的应对侦查机关的讯问。

二、审查批捕的7天，真的很重要，但是不能等，要争取

审查批捕阶段确实是当事人争取自由的最佳时间，但笔者遇到很多被批捕后前来咨询的案件，其中部分实际上符合不批捕的条件，但大都白白浪费掉这7天。

笔者团队在上周分别由孙国东律师、费云律师主办的两起不批捕案件中，律师首先通过多次的会见，让当事人明确法律上对其有利的事实，知道在提审的过程中如何将对其有利的点以笔录的形式予以固定；在确定符合不批捕的条件时，一方面当事人或辩护人可以请求检察机关对当事人进行提审，另一方面要将书面的律师意见递交检察机关，同时以当面或电话沟通的方式，加深检察官的印象，知悉批捕或不批捕的关键因素，以达到不批捕的效果。

黄金37天，不是说说而已，自由的结果是争取来的。

三、审查起诉，按部就班，别把路堵死

审查起诉阶段，对事实与证据的认定是尤为关键的，办案律师需要在这个阶段通过阅卷将在案证据中的疑点一一指出，将对当事人有利的证据予以呈现。就走私案件而言，审查起诉阶段也是核减涉案数量的关键一环。辩护人需要通过分析物流、资金、通讯、关系、单证等诸多关键证据，判断在案证据是否达到排除合理怀疑的证明标准，以达到核减数量的目的。

同时，在争取不起诉的案件中，笔者尤其不建议在案件进入检察院初期就提交不起诉的律师意见。在没有给办案机关形成可以不起诉、值得挽救的印象之前，提出不起诉的律师意见应慎之又慎，一旦驳回，则别无他路。辩护人应当从促成不起诉的条件出发，首先结合案件情况分析有机会争取的不起诉类型，符合特定条件的，请求检察机关对当事人或当事企业具备的法定从轻、减轻情节予以认定；在此基础上，根据当事人或当事企业值得挽救的要点，全面收集、整理证据材料，向检察机关展现积极的一面，综合达到不起诉的目的。

四、海关法有其特殊性，违法不等于犯罪

海关法意义上的违法行为存在两种情况，一种是违反海关监管规定的行为，另一种是走私行为。但在司法实践中，不乏将违规定为走私的案件。

根据海关法第82条，违反海关法及有关法律、行政法规，逃避海关监管，偷逃应纳税款、逃避国家有关进出境的禁止性或者限制性管理，满足规定情形的，是走私行为；同时，根据海关行政处罚实施条例，违反海关法及其他有关法律、行政法规和规章但不构成走私行为的，是违反海关监管规定的行为。由此可见，符合法律、法规规定的走私行为情形，并且值得刑事处罚、达到刑事立案标准的，才会构成走私犯罪；若虽然违反海关法或其他有关法律、法规规定，但不构成走私行为的前提下，无论如何都不会构成走私犯罪，只会受到行政处罚。还有的走私行为，即便数额再大也不可能构成走私犯罪。

以走私废物罪为例，进口货物被鉴定为固体废物，若所有申报要素都如实填报，没有实施制作虚假单证、伪装货物等伪报、瞒报行为逃避海关监管，则不构成走私废物罪；若在交易或运输过程中实施了逃避海关监管行为，并且达到刑事立案标准，才有可能构成犯罪。